文/趙斌

　　17日，合肥高新區(qū)市場監(jiān)督管理局發(fā)布情況通報稱，對三只羊網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(以下簡稱“三只羊”)在直播中涉嫌“誤導(dǎo)消費(fèi)者”等行為，現(xiàn)已立案調(diào)查，將根據(jù)調(diào)查結(jié)果依法依規(guī)處理。18日，廣州市花都區(qū)市場監(jiān)督管理局也發(fā)布關(guān)于涉美誠月餅的情況通報。

　　通報稱，香港美誠食品集團(tuán)在香港注冊有“美誠”“香港美誠月餅”等核準(zhǔn)在月餅商品上的商標(biāo)，其把商標(biāo)授權(quán)給廣州美誠食品公司使用。廣州美誠食品公司又委托廣州美誠科技公司加工“香港美誠月餅”產(chǎn)品，相關(guān)月餅產(chǎn)品外包裝及文字宣傳上均有使用“香港美誠月餅”字樣。

　　讓消費(fèi)者產(chǎn)生誤解

　　通報信息顯示，“三只羊”銷售的美誠月餅雖然產(chǎn)地運(yùn)營及銷售均在內(nèi)地，但其相關(guān)公司及商標(biāo)的確在香港注冊。

　　廣州美誠相關(guān)工作人員也在接受媒體記者采訪時認(rèn)為，沒有哪一條法律規(guī)定香港品牌不能在內(nèi)地生產(chǎn)，覺得這有什么不妥的話，也可以拿出相關(guān)的一些法律法規(guī)。

　　中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師李蕊在接受中新社國是直通車采訪時表示，根據(jù)既有信息顯示，美誠月餅稱為“香港月餅”雖然在邏輯上有一定關(guān)聯(lián)(公司注冊地)，但不符合經(jīng)濟(jì)生活的普遍認(rèn)知習(xí)慣，這種稱呼是不妥的，起碼是“欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者”，屬于“虛假或引人誤解宣傳”行為。

　　現(xiàn)實生活中，消費(fèi)者在面對某一商品或服務(wù)時，通常會將其品質(zhì)與其產(chǎn)地掛鉤。

　　李蕊說，本案中香港既不是月餅的原料產(chǎn)地，也非月餅加工地，生產(chǎn)和銷售等主要經(jīng)營行為全都在內(nèi)地。但是消費(fèi)者在面對“香港月餅”的宣傳時，通常會認(rèn)為香港是該月餅的產(chǎn)地，而不會在購買商品時考慮香港是這家公司的登記注冊地。

　　與本案相關(guān)的法律法規(guī)，主要涉及《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十條第一款、第四十五條、《反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款、第二十條第二款。

　　上述條款中，均對虛假宣傳或誤導(dǎo)消費(fèi)者等作出明確的規(guī)定。

　　《廣告法》第二十八條第二款第二項，廣告宣傳中把包括產(chǎn)地在內(nèi)的諸多要素與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，并對購買行為有實質(zhì)性影響的，作為認(rèn)定構(gòu)成虛假宣傳的標(biāo)準(zhǔn)之一。

　　根據(jù)前述條款，該事件中經(jīng)營者將美誠月餅宣傳為“香港月餅”的行為，不僅屬于“虛假或引人誤解宣傳”行為，而且因為“宣傳的商品產(chǎn)地與實際情況不符，且對購買行為有實質(zhì)性影響”，而構(gòu)成虛假廣告行為。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二十條第二款，應(yīng)依照《中華人民共和國廣告法》的規(guī)定處罰。

　　可涉虛假廣告罪

　　首都師范大學(xué)刑法學(xué)教授、研究生導(dǎo)師、北京市冠衡律師事務(wù)所兼職律師肖怡在接受中新社國是直通車采訪時表示，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十二條的規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者如果違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務(wù)進(jìn)行虛假宣傳，在情節(jié)嚴(yán)重的情況下，可構(gòu)成虛假廣告罪，可處二年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處罰金。

　　在哪些條件下，虛假宣傳可構(gòu)成虛假廣告罪？

　　肖怡表示，并非宣傳過程中但凡有一點夸張或者夸大其詞就可以認(rèn)定為構(gòu)成虛假廣告罪，還需要達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度。

　　如帶貨人員在直播間稱銷售的是“香港月餅”，即便相關(guān)品牌運(yùn)營公司和廠家等在內(nèi)地，但因其商標(biāo)注冊公司的確在香港，也不宜認(rèn)為該主播就完全是在“無中生有”而認(rèn)定其構(gòu)成虛假廣告罪。但如果有證據(jù)證明，主播明確說月餅產(chǎn)自香港，并且非常強(qiáng)調(diào)這一特征作為其兜售的主要賣點，那么就有構(gòu)成虛假廣告罪的嫌疑。

　　從“三只羊”的一些帶貨視頻中可以看出，“大小楊哥”及其工作人員在推銷“美誠月餅”時在稱“香港月餅”后，又說該“香港美誠是一家專做高端月餅的大品牌，已經(jīng)做了將近有20年”。

　　而實際上，涉事的香港美誠食品集團(tuán)有限公司在香港實際注冊時間是2019年，涉及的相關(guān)商標(biāo)也相應(yīng)晚于公司注冊時間；之后主播還提到“線下賣238元”，但目前并沒有媒體發(fā)現(xiàn)線下有按這個價格銷售的痕跡。甚至有細(xì)心網(wǎng)友扒出，該月餅曾在國內(nèi)某知名電商平臺上只賣59元3盒，同款產(chǎn)品直播間需要169元，小楊哥聲稱把價格“打下來了”，實操中卻漲價了。

　　肖怡表示，如果證據(jù)可以充分證明上述內(nèi)容客觀存在，那這些內(nèi)容將會成為認(rèn)定構(gòu)成虛假廣告罪的依據(jù)之一。在宣傳中虛假成分所占的比重和所起作用等細(xì)節(jié)非常關(guān)鍵，這里的成分包含很多因素，如廣告中虛假內(nèi)容所占篇幅、時長、信息重要性等，綜合考量虛假內(nèi)容達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)后，就有可能被認(rèn)定構(gòu)成虛假廣告罪。

　　月餅吃了也可以維權(quán)

　　有網(wǎng)友稱，在“三只羊美誠月餅事件”后，買了一堆準(zhǔn)備送人的“高端香港月餅”，現(xiàn)在都不好意思拿出門。

　　9月18日，“有消費(fèi)者稱申請退貨美誠月餅遭拒絕”相關(guān)話題沖上微博熱搜。美誠月餅客服人員對媒體表示，月餅屬于時令性特殊食品類目，商品不支持無理由退貨退款。

　　有其他品牌月餅售后服務(wù)表示，一般不會支持退貨，對于出現(xiàn)問題需要退貨的，也要求不能拆封。

　　李蕊表示，消費(fèi)者維權(quán)與商品是否拆封使用無必然關(guān)聯(lián)。如果可以提供購買記錄及“經(jīng)營者提供商品有欺詐行為的”的有效證據(jù)，就可以依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條申請“退一賠三”“增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元”。

　　消費(fèi)者有哪些維權(quán)渠道呢？

　　李蕊認(rèn)為，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》為消費(fèi)者維權(quán)提供了多種途徑。根據(jù)該法第三十九條規(guī)定，消費(fèi)者和經(jīng)營者發(fā)生消費(fèi)者權(quán)益爭議的，可以通過下列途徑解決：

　　(一)與經(jīng)營者協(xié)商和解；

　　(二)請求消費(fèi)者協(xié)會或者依法成立的其他調(diào)解組織調(diào)解；

　　(三)向有關(guān)行政部門投訴；

　　(四)根據(jù)與經(jīng)營者達(dá)成的仲裁協(xié)議提請仲裁機(jī)構(gòu)仲裁；

　　(五)向人民法院提起訴訟。

　　同時，李蕊建議，目前相關(guān)行政主管部門正在立案調(diào)查。如果認(rèn)定“三只羊”公司及相關(guān)人員構(gòu)成虛假宣傳或誤導(dǎo)消費(fèi)者，則根據(jù)行政部門的處罰進(jìn)行維權(quán)，可以減輕消費(fèi)者對于“經(jīng)營者提供商品有欺詐行為的”舉證負(fù)擔(dān)。