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　　你從網(wǎng)上下載過(guò)“黃片”嗎？你因此受到過(guò)警方的處罰嗎？

　　這兩個(gè)問(wèn)題聽(tīng)起來(lái)有點(diǎn)可笑。可是，河南南陽(yáng)市民任先生因下載淫穢視頻而被警方罰款1900元，已成為被熱議的話題。對(duì)此，法學(xué)專(zhuān)家認(rèn)為，南陽(yáng)警方對(duì)任先生的處罰適用法律不當(dāng)，相關(guān)規(guī)章更應(yīng)該盡快依法修改。

　　警方：下載淫穢信息要罰款

　　事件主人公名叫任超奇，今年28歲。今年，他和朋友王明(化名)合伙在南陽(yáng)光彩市場(chǎng)租門(mén)面房開(kāi)了一家汽車(chē)配件服務(wù)中心，正在籌備�！耙�?yàn)榻?jīng)費(fèi)緊張，我把自己家里的電腦搬到公司來(lái)用，這樣省錢(qián)�！比纬�奇說(shuō)。

　　今年7月底，南陽(yáng)市公安局網(wǎng)警支隊(duì)在工作中發(fā)現(xiàn)，登記為王明的寬帶用戶經(jīng)常向外發(fā)送大量不良郵件。8月18日上午，丁立等3名網(wǎng)絡(luò)警察到汽配城對(duì)王明的電腦進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)該電腦一收發(fā)郵件端口呈開(kāi)放狀態(tài)，被人利用發(fā)送大量不良郵件。隨后，網(wǎng)警在對(duì)店中另一臺(tái)電腦進(jìn)行了勘驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)該電腦D盤(pán)下一個(gè)文件夾中存有兩部淫穢電影。

　　任超奇立即向警察認(rèn)錯(cuò)：“那是我去年下載的，長(zhǎng)約30分鐘。當(dāng)時(shí)自己還沒(méi)結(jié)婚，既沒(méi)傳播，也沒(méi)讓別人看，完全是好奇，后來(lái)也忘了刪了。我承認(rèn)下載黃色視頻不對(duì)。”警察當(dāng)即扣押了他的電腦主機(jī)，并做了筆錄。

　　9月10日，網(wǎng)警將任超奇電腦中的視頻制成光盤(pán)送交公安局治安支隊(duì)進(jìn)行鑒定，確認(rèn)該視頻屬于淫穢物品。9月12日，警方對(duì)任超奇出具了行政處罰決定書(shū)。處罰決定書(shū)中稱：“進(jìn)行日常檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)其中一臺(tái)電腦上復(fù)制下載有一部淫穢視頻”，根據(jù)《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》(下稱《管理辦法》)第五條第六項(xiàng)及第二十條規(guī)定，對(duì)任超奇警告并處1900元罰款。

　　記者查閱該《管理辦法》，該辦法是國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后于1997年12月30日由公安部發(fā)布實(shí)施的，其第五條第六項(xiàng)規(guī)定為：任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖，教唆犯罪的信息。第二十條規(guī)定：違反第五條所列行為之一的，由公安機(jī)關(guān)給予警告，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，對(duì)個(gè)人可以并處五千元以下罰款，對(duì)單位可以并處一萬(wàn)五千元以下罰款。

　　警方稱：“之所以罰任超奇1900元，是出于他多次提出經(jīng)濟(jì)困難的考慮�！�

　　“我自己下載自己看，沒(méi)有拿來(lái)賺錢(qián)，也沒(méi)給社會(huì)造成啥危害，就罰我1900元？”任超奇覺(jué)得冤。

　　為他叫屈的網(wǎng)友很多，多數(shù)網(wǎng)友認(rèn)為，只要沒(méi)有傳播淫穢信息，而只是自己觀看，沒(méi)有對(duì)社會(huì)產(chǎn)生危害，就不應(yīng)受到處罰�！案�何況，有些淫穢網(wǎng)站會(huì)在人上網(wǎng)的時(shí)候，通過(guò)技術(shù)手段把淫穢信息自動(dòng)下載到電腦里。如果這也會(huì)被處罰，那豈不是太可怕了。”一網(wǎng)友說(shuō)。

　　更令人驚奇的是，9月20日，南陽(yáng)市公安局網(wǎng)警支隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)劉路還收到一封來(lái)自上海的郵件。一位網(wǎng)友稱自己家中的電腦中存有大量淫穢視頻，“想去本地公安機(jī)關(guān)投案自首，又恐怕本地不立案，所以想請(qǐng)南陽(yáng)網(wǎng)警來(lái)上海辦案……”

　　專(zhuān)家：相關(guān)規(guī)章應(yīng)廢止或修改

　　警方的處罰是否于法有據(jù)？記者為此采訪了著名法學(xué)專(zhuān)家、北京大學(xué)法學(xué)院教授、中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)姜明安。

　　姜明安教授認(rèn)為，南陽(yáng)警方對(duì)任超奇的行政處罰屬于適用法律不當(dāng)，警方處罰依據(jù)的部門(mén)規(guī)章更應(yīng)該依法修改。

　　理由很簡(jiǎn)單。2006年3月1日起實(shí)施的《治安管理處罰法》第六十八條規(guī)定：“制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出售、出租淫穢的書(shū)刊、圖片、影片、音像制品等淫穢物品或者利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、電話以及其他通訊工具傳播淫穢信息的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。”

　　該法并未將“下載淫穢信息”列為禁止性規(guī)定。即使是將任超奇的行為定性為“復(fù)制”，也應(yīng)該說(shuō)是情節(jié)較輕，應(yīng)依法“處五日以下拘留或者五百元以下罰款”。

　　姜明安教授說(shuō)，依照《立法法》規(guī)定，《治安管理處罰法》屬于“法律”，《管理辦法》屬于“規(guī)章”，法律的效力高于規(guī)章；而且《管理辦法》是1997年開(kāi)始實(shí)施，《治安管理處罰法》則是2006年開(kāi)始實(shí)施。警方應(yīng)該按照既是上位法又是新法的《治安管理處罰法》而不應(yīng)按照下位法且是舊法的《管理辦法》來(lái)處理。

　　針對(duì)警方有關(guān)人士提出的“既然《治安管理處罰法》對(duì)查閱淫穢視頻沒(méi)有明文規(guī)定，而《管理辦法》中有明文規(guī)定，就應(yīng)依照后者進(jìn)行管理”的說(shuō)法，姜教授指出：這正好證明《管理辦法》與《治安管理處罰法》不一致，相抵觸，不應(yīng)適用。

　　按照《立法法》規(guī)定，下位法違反上位法規(guī)定的情形的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷(xiāo)。

　　姜教授說(shuō)，公安部應(yīng)該廢止或修改《管理辦法》，國(guó)務(wù)院也可依法予以“改變或撤銷(xiāo)”。

　　姜明安建議任超奇進(jìn)行行政復(fù)議，或者直接向法院起訴，請(qǐng)求復(fù)議機(jī)關(guān)或法院以“適用依據(jù)錯(cuò)誤”撤銷(xiāo)對(duì)他的行政處罰決定。當(dāng)然，復(fù)議機(jī)關(guān)或法院在撤銷(xiāo)被告行政處罰決定的同時(shí)，可要求被告重新依《治安管理處罰法》作出具體行政行為。在這種情況下，被告可能要對(duì)《治安管理處罰法》第86條規(guī)定的“復(fù)制”進(jìn)行解釋?zhuān)骸皬?fù)制”是否包括“下載”，“下載”是否即“復(fù)制”。

　　就本案而言，姜明安認(rèn)為當(dāng)事人的下載行為如純粹是為了本人“查閱”，則不宜解釋為“復(fù)制”。

　　就在記者采訪結(jié)束之際，此前已向警方提出行政復(fù)議申請(qǐng)的任超奇，在“十一”長(zhǎng)假來(lái)臨之前收到了南陽(yáng)市公安局直屬分局執(zhí)法監(jiān)督委員會(huì)的《撤銷(xiāo)處罰決定書(shū)》。任超奇說(shuō)，警方的《撤銷(xiāo)處罰決定書(shū)》認(rèn)為警方認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，之所以撤銷(xiāo)對(duì)他的行政處罰，改為批評(píng)教育，是因?yàn)樗麑俪醮芜`反《管理辦法》，且情節(jié)較輕，對(duì)其作出警告并處1900元罰款的處罰過(guò)重。

　　本報(bào)記者 韓俊杰 《大河報(bào)》記者 郭啟朝