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　　專家建議

　　須具備不受被害人歡迎的冒犯的具有性色彩的三大要素

　　判斷是歡迎還是不歡迎應(yīng)該依據(jù)哪種標(biāo)準(zhǔn)法律界有爭議

　　民事訴訟通用的誰主張誰舉證的證據(jù)規(guī)則可做合理轉(zhuǎn)移

　　何為性騷擾？肢體的騷擾、語言的騷擾還是信息的騷擾？到什么程度叫騷擾？到目前為止，可以明確、肯定地回答這些問題的，只有江蘇省。因為在一個月前，新修訂的《江蘇省實施〈中華人民共和國婦女權(quán)益保障法〉辦法》通過并實施，其中創(chuàng)造了一項全國第一———在全國率先以地方立法形式具體界定性騷擾的范圍，明確規(guī)定：禁止違背婦女意愿，以含有淫穢色情內(nèi)容的語言、文字、圖片、電子信息、肢體動作等方式對婦女實施性騷擾。而在國內(nèi)其他地方，上述行為的界定還是個有爭議的問題。

　　在這一地方立法實施“滿月”之際，多位法學(xué)專家呼吁“最高人民法院應(yīng)盡快制定全國統(tǒng)一的性騷擾的司法解釋”，結(jié)束同一類情況在不同地方可能出現(xiàn)認(rèn)定不一的狀況。

　　“三難”困擾打性騷擾官司不易

　　何某是湖北省武漢市某商業(yè)學(xué)校中外語言教研室老師，因不堪教研室原副主任盛某的性騷擾行為，于2002年7月向法院提起訴訟。經(jīng)兩級人民法院審理，武漢市中級人民法院2003年作出終審判決，盛某性騷擾侵權(quán)成立，向原告賠禮道歉。

　　在這起被媒體稱為全國首例勝訴的性騷擾案之后，各地類似案件頻發(fā)，性騷擾升級為全社會普遍關(guān)注的問題。然而，記者發(fā)現(xiàn)，已有的性騷擾官司中，勝訴的女性卻不多，究竟是什么原因?qū)е滦则}擾官司如此難打呢？

　　全國首例勝訴的性騷擾案原告何某的代理律師張紹明告訴記者，目前，我國性騷擾案件普遍存在立案、舉證、賠償“三難”。

　　“我代理的這個案子就很典型。立案時的案由是侵犯名譽(yù)權(quán)利，打贏了官司，但是原告沒有得到任何賠償。這次判決更像是一次道德的審判，而不是法律的審判。”張紹明不無遺憾地說。

　　據(jù)全國婦聯(lián)法律幫助中心主任助理紀(jì)豐偉介紹，從近幾年全國婦聯(lián)咨詢熱線來看，性騷擾問題確實給一些婦女的身心健康、工作、就業(yè)、升學(xué)甚至家庭帶來一定的負(fù)面影響。

　　據(jù)了解，為了深入貫徹男女平等的基本國策，2005年修改的婦女權(quán)益保障法將禁止對婦女的性騷擾納入其中。“性騷擾由過去的街談巷議，到寫入法律當(dāng)中明確禁止，并且規(guī)定可以提起民事訴訟，應(yīng)該說是立法上一大進(jìn)步�！敝袊�法學(xué)會婚姻家庭研究會秘書長李明舜說。

　　但是，對于具體什么樣的行為屬于性騷擾，婦女權(quán)益保障法并沒有明確。

　　法學(xué)專家為性騷擾概念“畫像”

　　在江蘇省率先以地方立法形式具體界定性騷擾范圍后，呼吁最高人民法院應(yīng)盡快對性騷擾作出明確司法解釋的聲音越來越高。

　　李明舜建議，這一全國統(tǒng)一的司法解釋，應(yīng)對什么樣的行為構(gòu)成性騷擾以及什么程度的性騷擾應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任作出明確的解答。

　　中華女子學(xué)院法律系主任林建軍認(rèn)為，界定這一行為要有幾個要素，首先是不受被害人歡迎的，其次是冒犯的、具有性色彩的騷擾行為。

　　林建軍舉了一個例子：比如在禮儀嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓糯�，男女擁抱足以�?gòu)成性騷擾了，但是在當(dāng)下就不構(gòu)成�！芭袛嘈则}擾的核心要素是受害人對某人的行為在主觀上是不歡迎的，在這一點(diǎn)上，江蘇省人大常委會規(guī)定的是‘違背婦女意愿的’。但如何判斷是歡迎還是不歡迎，就要采用一般理性人的標(biāo)準(zhǔn)�！绷纸ㄜ娬f，一般理性的人對這個問題怎么看，法官就應(yīng)該怎么看，因為一般人應(yīng)該有的體驗法官也應(yīng)該有，而且一定要結(jié)合當(dāng)時的性別文化。

　　針對“一般理性人感受”的觀點(diǎn)，李明舜認(rèn)為，強(qiáng)調(diào)個人感受更為合理�！靶则}擾針對的是具體的人，界定這一概念應(yīng)該更多地從當(dāng)事人的感受角度來考慮�！�

　　“我認(rèn)為，強(qiáng)調(diào)被害人主觀感受在司法實踐中是沒有任何問題的，因為這種騷擾總是在具體的環(huán)境、針對具體的人實施的，構(gòu)不構(gòu)成騷擾當(dāng)然是當(dāng)事人最清楚，沒有必要非得要一般理性人感受到才行�！崩蠲魉凑f，個人的感受既然作為一種客觀存在，就一定會以一定的方式表現(xiàn)出來，客觀的呈現(xiàn)就成為法官判斷的依據(jù)。

　　合理轉(zhuǎn)移證據(jù)規(guī)則加強(qiáng)雇主責(zé)任

　　“最高人民法院應(yīng)在界定性騷擾的同時，解決此類案件立案難的問題�！崩蠲魉唇ㄗh。

　　中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所的薛寧蘭認(rèn)為，由于性騷擾具有隱蔽性、突發(fā)性特點(diǎn)，人民法院審理此類案件時可以對民事訴訟通用的“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則做合理的轉(zhuǎn)移。

　　“就是說，如果原告舉出的證據(jù)達(dá)到了一個初步可信的程度，那么法院應(yīng)當(dāng)要求被告提出一個辯駁性的證據(jù)。在被告不能提出辯駁性證據(jù)的前提下，法院就可以認(rèn)定原告的主張是成立的�！毖�寧蘭解釋說，證據(jù)舉證責(zé)任向受害人傾斜，可以減輕原告的舉證責(zé)任，對受害者加以保護(hù)。

　　針對職場性騷擾多發(fā)的現(xiàn)象，林建軍建議，可以廣泛推廣國外通行的雇主責(zé)任制度。

　　薛寧蘭進(jìn)一步解釋了雇主責(zé)任制度。她說，這表現(xiàn)在，用人單位事先應(yīng)制定防止性騷擾的規(guī)章制度和糾紛的處理辦法。要設(shè)置專門的機(jī)構(gòu)或者人員，處理本單位內(nèi)部關(guān)于性騷擾的投訴。作為事后的救濟(jì)機(jī)制，用人單位要建立非訴訟的性騷擾解決機(jī)制，發(fā)生了性騷擾事件后，及時予以糾正和制止。

　　“應(yīng)當(dāng)在勞動法勞動者權(quán)利中增加一項規(guī)定，明確勞動者有免受工作場所性騷擾的權(quán)利�！睆埥B明建議。

　　中國紡織工業(yè)協(xié)會社會責(zé)任建設(shè)推廣辦公室首席研究員梁曉暉認(rèn)為，要讓所有用人單位意識到，防止性騷擾對于企業(yè)來說是一件好事情�！艾F(xiàn)在很多中國企業(yè)已經(jīng)開始走向世界，在很多國家設(shè)廠、設(shè)辦事處，在這種情況下，中國企業(yè)在國外可能遇到性騷擾問題，而根據(jù)一些國家的法律，企業(yè)內(nèi)如果發(fā)生性騷擾行為，企業(yè)所要賠償?shù)慕痤~可能會是非常巨大的�！绷簳詴熣f。(記者 陳麗平)