律師法第三十三條:犯罪嫌疑人被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起,受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函,有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。
“6月1日以后,我們拿著‘三證’(律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書),就可以會見了嗎?”
“這個案子,肯定不行!
2008年5月27日,會見犯罪嫌疑人結(jié)束后,靳學(xué)孔律師與看守所交流新律師法正式實施以后的會見方式,他得到了明確的否定答案。
6月1日新律師法開始實施,律師界普遍關(guān)注“律師的業(yè)務(wù)和權(quán)利、義務(wù)”(律師法第28條—42條)中修改條文的落實,80%以上的受訪律師第一個提及的議題,均為新律師法第33條。
調(diào)查權(quán),一點點進步
2008年5月28日,年近80歲的王工律師因代理案件啟程前往吉林省。
1988年,這位中國第一位律師全國人大代表,在第七屆全國人民代表大會上提出議案:為中國律師立法。
8年以后,1996年5月15日,《中華人民共和國律師法》在第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十九次會議獲得通過,第一部中華人民共和國律師法誕生了。
評價6月1日生、失效的新舊律師法,王工律師說:“舊律師法偏重管理律師,立法模式中采用‘律師不得……’過多;新律師法在保障律師權(quán)益方面的修改,引起了廣泛關(guān)注!
王工律師特別留意新律師法對律師調(diào)查權(quán)的修改。新律師法第35條第二款規(guī)定:律師自行調(diào)查取證的,憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明,可以向有關(guān)單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況。取消了原來的向有關(guān)單位或者個人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況須經(jīng)“有關(guān)單位或者個人同意”的規(guī)定。
有人評價這一修改認(rèn)為:實質(zhì)上進一步增強了律師取證的權(quán)利。
“從法律條文上看,新律師法的進步之處在于,辯護律師的調(diào)查取證權(quán)是獨立的,是辯護律師自己就可以決定,而不需要其他任何機關(guān)或個人同意的!北本樅饴蓭熓聞(wù)所資深刑辯律師許蘭亭說:“這些年,刑事案件辯護率比較低的一個重要原因,是很多律師不愿接刑事案子,因為辦理刑事案子風(fēng)險太大,一不小心辯護律師自己就被關(guān)進去了,而辯護律師辦理刑事案子最大的風(fēng)險,就在于調(diào)查取證。”
有的律師卻持不同觀點!拔覀兘(jīng)過研究,感覺律師調(diào)查權(quán)的修改變化不大”。北京市律師協(xié)會刑事訴訟法專業(yè)委員會主任、北京大成律師事務(wù)所高級合伙人錢列陽律師說:“新律師法在律師的會見權(quán)、閱卷權(quán)方面的修改變化很大,會給偵查機關(guān)造成一定的壓力!
“實踐中,辯護律師因為調(diào)查取證,而被錯誤追究的現(xiàn)象并不鮮見。如果這個問題不能得到解決,即使法律賦予律師再大的調(diào)查取證權(quán),辯護律師也不敢輕易動用,而只好選擇望而卻步!痹S蘭亭律師說。
“刑法306條律師偽證罪的問題不解決,律師的調(diào)查權(quán)只能是形式上的解決。”廣西南寧歐亞嘉華律師事務(wù)所的創(chuàng)始人張樹國律師向本報記者表示。
“哪怕只有一點點進步,我們就要肯定!蓖豕ふf。
會見,律師不再尷尬
律師會見犯罪嫌疑人似乎總是一個難題,它曾經(jīng)長期困擾著律師,現(xiàn)在為它感到頭痛的是偵查機關(guān)。
“會見權(quán)是刑辯律師的一項重要權(quán)利,如果會見權(quán)不能有效保證,刑事辯護的展開就喪失了基礎(chǔ)!北本⿲毴A德律師事務(wù)所主任李心研說:“在實踐當(dāng)中,律師會見受阻的情況屢見不鮮,對此我深有體會。在某地不僅任何會見均需批準(zhǔn),而且就算向看守所遞交了相關(guān)手續(xù),還是需要所長的簽字!
新律師法第33條新增規(guī)定:犯罪嫌疑人被偵查機關(guān)第一次訊問或者采取強制措施之日起,受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函,有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽。
“這一規(guī)定,從內(nèi)容上分析,確實有利于保障律師及時會見犯罪嫌疑人,有利于保障律師及時為犯罪嫌疑人提供法律幫助并及時了解案情,并為犯罪嫌疑人、被告人提供及時、有效的法律服務(wù),促使案件公正處理!北本┦猩袡(quán)律師事務(wù)所靳學(xué)孔律師這樣認(rèn)為。
“新律師法改變了此前律師會見必須經(jīng)過偵查機關(guān)批準(zhǔn)的尷尬處境,將辯護律師和犯罪嫌疑人由被動防御轉(zhuǎn)為主動出擊!痹S蘭亭律師說。
但是,新律師法第33條與有關(guān)刑事訴訟法律、司法解釋、規(guī)章沖突。
根據(jù)靳學(xué)孔律師提供的數(shù)據(jù),與之矛盾的有:刑事訴訟法第96條、高法、高檢、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法工委《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第11條、《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第44條、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第151、152條。
這些法律、法規(guī)均規(guī)定,在偵查階段,律師會見犯罪嫌疑人,必須經(jīng)偵查機關(guān)安排。
“法律之間的沖突和不協(xié)調(diào),必然會影響新律師法第33條規(guī)定的適用和實際效力!苯鶎W(xué)孔律師說。這一現(xiàn)狀,引起了新律師法第33條和刑事訴訟法第96條到底執(zhí)行哪一條的討論。
否定新律師法第33條效力的人,他們最有力的理由是“上位法”優(yōu)于“下位法”———刑事訴訟法是律師法的上位法;然而他們最薄弱的環(huán)節(jié)是“后法”優(yōu)于“先法”———律師法相對于刑事訴訟法來說,是后法。
“我國長期以來的立法實踐,是成熟一個推出一個。”錢列陽律師說:“在這樣的立法現(xiàn)實面前,‘上位法優(yōu)于下位法’原則顯然過于學(xué)理化!
觀念,不要排斥辯護律師
在審查起訴和審判程序中,“律師會見犯罪嫌疑人、被告人需要經(jīng)過安排”,靳學(xué)孔、李心研等律師堅決認(rèn)為:除了涉及國家秘密的案件,刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋,從來沒有過這樣的規(guī)定。
“在實際辦案中,在審查起訴階段,需要檢察院安排律師才能會見是非常普遍的。甚至一審階段,一些地方也需要以法院開出‘路條’等方式安排,律師才能會見。”靳學(xué)孔律師說:“由此可見,偵查人員、檢察人員、審判人員長期形成的對律師不信任的錯誤觀念,是阻礙律師依法會見的一個重要因素!
“關(guān)鍵是要改變司法機關(guān)人員根深蒂固的排斥辯護律師的思想觀念,真正認(rèn)識到辯護律師在刑事訴訟中所起到的積極作用。并且,讓律師履行自己的職責(zé)時,切實做到有法可依!痹S蘭亭律師說。
在偵查、檢察、審判人員觀念中的“會見難”,是否會因一部法律的實施,而得到根本改變?多數(shù)受訪律師表示“不能抱太大期望”。
“不需經(jīng)辦案機關(guān)安排,律師可以憑合法的手續(xù)會見,必須有相應(yīng)的技術(shù)上的支持。”靳學(xué)孔律師注意到,“目前,很多地方之所以要辦案機關(guān)安排律師才能會見,相當(dāng)程度上是出于對律師身份的確認(rèn)!
為此,有些看守所要求律師會見時提供起訴書原件、判決書裁定書原件,甚至要求律師說出承辦案件檢察官或法官的名字。這在一定程度上,就是看守所工作人員在檢查律師的委托手續(xù),是否已經(jīng)得到了辦案機關(guān)的審查。
一種假設(shè)情況在實踐中卻是完全可能發(fā)生的:律師和當(dāng)事人簽訂委托書之后,拿上自己的執(zhí)業(yè)證書和所在律師事務(wù)所開出的證明,不去辦案機關(guān)遞交相關(guān)手續(xù),直接就去看守所要求會見。
靳學(xué)孔認(rèn)為:“這種情況下,律師還不具有辯護人的身份,還不能參與刑事訴訟,當(dāng)然也不能會見!
這一問題的解決方式應(yīng)該是,“辦案機關(guān)接到律師遞交的手續(xù)后,將該信息及時傳輸?shù)娇词厮,看守所就可以憑借這種信息確認(rèn)律師不僅和當(dāng)事人簽訂了委托書,還可以確認(rèn)律師已經(jīng)向辦案機關(guān)遞交了手續(xù),已經(jīng)被辦案機關(guān)接受為犯罪嫌疑人、被告人的辯護人”。靳學(xué)孔律師說,“在信息技術(shù)發(fā)達的今天,要做到辦案機關(guān)將律師信息及時傳輸?shù)娇词厮瑧?yīng)該不是難題”。
隔離網(wǎng),律師心頭的痛
新律師法第33條兩句話中的第二句同樣令律師歡欣鼓舞,“律師會見犯罪嫌疑人、被告人,不被監(jiān)聽”。
李心研律師注意到,全國人大常委會法工委有關(guān)人士對此解釋,“不被監(jiān)聽”通常的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是警察能看得見,但是聽不見!斑@使‘會見權(quán)’具有了更加實在的內(nèi)容!崩钚难新蓭熝a充說,“也期望能夠真正予以實現(xiàn)!
2008年2月10日,正月初四,徐建律師在他的博客中上傳了《呼吁律師人大代表、政協(xié)委員提案取消“看守所隔離網(wǎng)”》,建議:“全國律師中擔(dān)任全國人大代表和全國政協(xié)委員的律師,應(yīng)該在即將召開的全國人大和政協(xié)會議上提出議案和提案,要求公安部和建設(shè)部修改《看守所建筑設(shè)計規(guī)范》,取消看守所的隔離網(wǎng)及電話”。
“‘隔離網(wǎng)’在公、檢、法、司中只針對律師,很不公平!痹S蘭亭律師說:“在這樣的形式下會見,有的律師擔(dān)心會被監(jiān)聽。”
3月6日,《關(guān)于在律師會見時取消看守所“隔離網(wǎng)”的提案》成為十一屆全國政協(xié)委員吳德立律師提交三個提案之一,在這個提案上簽名的,還有十一屆全國政協(xié)律師委員于寧、何悅、劉紅宇、施杰,以及吳德立律師所在的社科30組的部分委員。
“新律師法第33條直擊設(shè)立‘隔離網(wǎng)’和電話裝置!毙旖蓭熣f。
“我在2005年召開的全國律協(xié)第六次代表大會上,提出了要求公安部和建設(shè)部修改《看守所建筑設(shè)計規(guī)范》的議案,得到包括全國律協(xié)朱洪超等5位副會長在內(nèi)的全國105名律師代表的附議。大家一致認(rèn)為:《看守所建筑設(shè)計規(guī)范》強化部門管理而淡化服務(wù)意識,將律師會見室等同于家屬會見室,設(shè)置玻璃和金屬防護網(wǎng),安裝對講器進行監(jiān)聽,給律師工作帶來極大不便,嚴(yán)重侵害了律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利和犯罪嫌疑人的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)拆除!
現(xiàn)在,根據(jù)律師法,看守所的電話錄音、電視監(jiān)控對于律師會見應(yīng)當(dāng)束之高閣。因為這不僅關(guān)乎律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利,新律師法第33條在強化律師權(quán)益的同時,也強化了犯罪嫌疑人、被告人的基本權(quán)利。
“新律師法已經(jīng)生效,我們期待這部法律中的修改內(nèi)容能夠早一天實現(xiàn)!边@是律師界的普遍呼聲。(記者 杜福海)
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